关于选择深圳、厦门等市作为推行工程担保试点城市的意见

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　　2011年5月11日，重庆市婚姻收养登记管理中心通过《重庆晨报》发布第一季度重庆婚姻报告称，第一季度共有27535对夫妻离婚，其中有548对离异夫妻坦承离婚原因是“小三”搅局，排在离婚原因的第三位。无独有偶，2010年年底以来，郑州市管城区民政局婚姻登记处工作人员沈某某历时8个月，先后对220对离婚夫妇询问调查，发现离婚原因中婚外情约占20%，是导致离婚的第二大原因。

　　而就在2010年，最高人民法院《关于适用婚姻法若干问题的解释（三）（征求意见稿）》第2条规定：“有配偶者与他人同居，为解除同居关系约定了财产性补偿，一方要求支付该补偿或支付补偿后反悔主张返还的，人民法院不予支持；但合法婚姻当事人以侵犯夫妻共同财产权为由起诉主张返还的，人民法院应当受理并根据具体情况作出处理。”此条规定引起了热议。婚姻法学家巫昌祯认为“该条款保护第三者的利益仍显偏多，弱化了无过错配偶一方的权利。第三者会想尽办法把财产先划归到自己名下，而无过错配偶出于保全婚姻的考虑，很可能不会起诉要求返还财产。”这样一来，第三者因解除同居关系而取得的利益将受到法律的保护。

　　但让人遗憾的是，与第三者的利益受到保护相反，民法通则和婚姻法对第三者侵害他人婚姻关系的行为却未规定任何的法律责任，这无疑对婚姻关系受到第三者侵害的无过错配偶一方是极不公平的。

　　在此，笔者暂且不论对第三者因破坏他人婚姻而取得的利益不分情况一概予以保护的规定是否适当，笔者认为，在第三者导致他人离婚的比率越来越高的现况下，当婚姻受到第三者损害时，无过错配偶一方除有权请求另一方赔偿损失外，作为共同侵权人的第三者也应当对其侵害他人婚姻关系的行为承担责任。我国法律应当在私法领域设立以请求权为核心的保护制度，对合法婚姻当事人的配偶权进行保护。

　　一、对第三者侵害他人婚姻关系的行为建立私法控制机制之理由

　　追究侵害婚姻关系的第三者的责任，是国外主要国家的普遍做法。

　　在法国，配偶一方在对方违反忠实义务时，有权根据法国民法典第212条和第1382条的规定向第三者请求损害赔偿。瑞士民法典规定配偶一方违反忠实义务，对于第三者亦得请求停止妨害、支付赔偿金及慰藉金。原联邦德国在审判实践中对妨碍婚姻关系的第三人追究名誉损害赔偿责任。日本民法规定,与妻通奸的第三人,其行为构成对夫权的侵害,应负赔偿责任,反之,妻对与夫通奸的第三人也可提起损害赔偿之诉。依日本民法的解释,“与夫妻一方发生不正当关系的第三者,限于故意或过失、诱惑等,不问是否是自然的爱情,均对作为他方配偶的夫或妻的权利构成侵害,其行为具有违法性,对他方配偶精神上的痛苦有支付慰抚金的义务”。[1]美国北卡罗来纳州法院1997年也有判处第三者赔偿无过错方一百万美元的案例。[2]我国香港特别行政区婚姻法也有类似的规定。

　　道德规范的规制已力不从心，需要上升到法律调整的层面加以强制规范。

　　有反对者认为，这一问题应属于道德调解的范围，但依照法理学理论，法律和道德调解的范围没有明确的界限，在一定条件下可以互相转化。道德的上限是道德自身调节的问题,道德的下限是法律要解决的问题,即什么是高尚或卑劣,由道德去评价,而对最严重的违背道德的行为必须有法律的制裁措施。[3]当社会主体在道德上存在缺失,而其中一些行为达到对家庭关系和社会秩序有破坏性的度时就需要用法律来调整。

　　我国目前正处于社会转型期,价值取向呈现出多元化趋势,婚姻关系以外第三人对他人婚姻关系的性介入及配偶一方对婚姻关系以外的性行为现象数不胜数，导致大量婚姻关系的破裂，这已成为目前损害婚姻关系进而侵犯配偶权的最突出的表现形式。由于道德评价在改变人们行为上缺乏直接强制力，难以单独承担起调整婚姻领域的婚姻主体之间以及婚姻主体与社会之间的利益冲突的使命。通过立法保护合法、稳定的婚姻关系不受非法侵害，无疑已经成为众望所归的必要选择。

　　对第三者侵害他人婚姻的行为予以私法控制，具有法的目的性价值。

　　婚姻关系结合了人的自然属性和社会属性，兼容了个体需要与社会需求，体现了个人与社会的双重价值。[4]婚姻关系不仅仅是一种私人利益关系，还是一种被婚姻法法定化了的民事法律关系，婚姻关系的稳定对家庭的稳定进而对社会的稳定具有其特殊的价值，这是毋庸置疑的。据专家统计，在离异家庭中，青少年犯罪比例达40%以上。据官方资料统计发现，因奸情而引起凶杀案的事情屡屡发生，有的地方甚至占全部凶杀案件的四成以上。

　　就利益衡量而言，在对婚姻家庭稳定的价值与个人自由的价值进行价值衡量时，必须考虑实际情况的需要和社会大众的普遍价值取向。当前，第三者插足破坏他人家庭，已经成为了一种不容忽视的影响家庭稳定和严重损害社会公序良俗的社会现象，在此情况下，那些满足于私人快感的性自由，是凌驾于损害他人利益和社会利益之上的自由，这种“不受任何制约的自由，不是真正的自由”。连世界上崇尚个人自由的主要资本主义国家，也逐渐认识到法律在支持家庭稳定方面具有的重要意义。1998年5月，在美国举行的国际家庭与调解法院协会第35届年会上，与会各国代表都呼吁“高离婚率引发了许多严重后果，各国的家庭法改革都应考虑到支持婚姻稳定的需要”。另外，复归家庭、爱情以忠诚为本的观念，被写入《欧洲人权宪章》。在一般被认为世界上最浪漫的法国，近年的问卷调查结果显示，对此观念持肯定态度的占87%。

　　对第三者侵害他人婚姻的行为进行法律规制，符合我国现行法律的规定和精神。

　　我国宪法第四十九条和民法通则第一百零四条均规定：婚姻、家庭受国家和法律的保护。婚姻法第三条规定：禁止有配偶者与他人同居。第四条规定：夫妻应当互相忠实互相尊重。这些规定旨在从法律上倡导夫妻间相互忠诚，在性生活上互守贞操，保持专一，不得与配偶之外的任何人发生通奸等不正当两性关系，不得恶意遗弃配偶另一方，不得为第三人的利益而损害、牺牲配偶的利益。可见，我国的婚姻关系是置于法律的保护之下的，婚姻关系一旦成立，法律就赋予了婚姻双方以特定的权利和义务，同时他人对已经成立的婚姻关系就负有不得侵害的不作为义务，第三人对合法婚姻关系的侵害符合法定的侵权构成要件的，构成对他人婚姻关系的侵权。

　　对第三者侵害他人婚姻关系的行为加以法律规制，不存在对私人空间的过分干预。

　　我们这里所说的法律规制，主要是民事法律的调节。而何谓民法?民法是私法，是权利法，是任意法，是市民社会的宪法，是人民自由的圣经。[5]民法以私法自治为基础，其对私人关系的干预以权利人提起诉讼主张权利为前提，采取“不告不理”的司法被动原则，其介入仅以对私权之保障、救济为目的，没有告诉，就没有强制力。故对第三者侵害他人婚姻关系的行为加以法律规制，只不过是对民法婚姻关系的本质目的予以确认，对个人权利提供救济渠道，以法律的形式缔造科学的、进步的、尊重人权的婚姻道德基础，这比所谓的婚姻关系悉由道德调整的观点要更符合我国现实的需要。[6]

二、“第三者侵害他人婚姻关系”的界定

　　何为第三者？

　　在《现代汉语词典》中，第三者是“特指插足于他人家庭与夫妇之中一方有不正当男女关系的人”。如何准确界定第三者，众说纷纭，大概可归纳为关系暧昧说、通奸说、破裂说、目的说四种观点。这四种观点在性质上是递进关系，从行为论逐步发展到后果和目的论。[7]

　　笔者认为，对于第三者的认定，应同时具备以下四个条件：（1）主观上具有妨害他人婚姻关系的故意。（2）主体条件方面，是婚姻关系以外的与有配偶的一方有两性关系的人。（3）其客观上与婚姻关系的一方当事人发生了两性关系，使之违反夫妻的忠实义务，侵害了婚姻关系另一方的配偶权，妨害了合法的婚姻关系。（4）其行为结果方面，侵害了他人的婚姻关系，导致夫妻反目、家庭破裂或濒临破裂。

　　“侵害他人婚姻关系”的界定。

　　根据我国侵权行为法理论,笔者认为第三者侵害他人婚姻关系的行为是一种侵权行为，应包含四个方面的要件。

　　一是第三者实施了侵权行为。第三者违反不作为义务而对他人婚姻关系有所不应为的作为，是对第三者追究责任的客观基础，这种侵权行为主要表现为:（1）通奸。（2）有配偶者与他人同居。（3）重婚。如果第三人对过错配偶一方的追求予以回避、拒绝，或者第三人有侵害的欲望和意愿，而未实施侵害追求者婚姻关系的行为的，由于缺乏客观上的表现，不应追究该第三人的责任。

　　二是造成了对他人婚姻关系的损害事实。即第三者与有配偶者为非合法婚姻关系的两性生活的行为,导致他人夫妻关系破裂或者离婚，致使配偶一方享有的配偶身份利益及名誉权等受到损害的事实。这种损害既包括物质利益的损害,又包括精神利益的损害。笔者认为，以下三种表现无疑可认定为造成了损害：（1）由于第三者的介入，导致婚姻解体，家庭破裂的。（2）由于与第三者的交往，致使夫妻中一方不履行夫妻应尽的绝大部分义务的。（3）与第三者有亲密关系的一方，给予另一方严重的精神上或者身体上的虐待的。但同时，也不能以婚姻关系的破裂和严重创伤作为追究第三者责任的条件，第三者侵害他人婚姻关系，对这一婚姻关系的稳定造成客观威胁的，即使尚未给该婚姻关系造成明显的有表象的损害，受害配偶一方仍然应拥有请求第三者排除妨害的请求权。

治理中关村购物乱相

我想买台数码摄像机，星期天和爱人来到中关村一座著名的电子产品大厦市场。但是从一楼逛到六楼，返回到一楼，再被引导到九楼，该市场的摄像机可谓是品种齐全，琳琅满目。我们花了一整个下午的时间，最后还是空手而归，带回来的是满腹感慨，我想将这次购物的感慨写将出来与诸位分享。

乱相一：“转型”的骗局
选择越多越让人不知所措，一般的消费者只知道选择品牌，但是无法弄清楚产品各种功能的实际含义以及实用的价值。产品的升级其实只是增加一两种功能而已，所以所谓的新旧型号只是功能多少的问题，基本的使用功能是一样的，但是价格却要相差许多。

察言观色，如何把握消费者的心理，这些销售人员一个个精明老道。一般的消费者最容易被销售人员所误导地方在型号的选择上，如果你想的是求新、求全，那么销售人员会拿出新的款式来：“大哥，你看看这款，这是最新推出的产品，具有某某功能，这是其他所有机型都没有的，然后把这个功能大大宣讲一番，而且这么好的功能只比您想要的哪款贵不到一千块钱……”一高兴你就买了，等你买回家仔细研究，发现这种花哨的功能其实基本没有实用的价值。如果你求实用，他又有说法：“大姐，其实家用，这些功能并没有多大的用处，要么您拿这款吧，只比您要买的哪款少一个功能，说实话这个功能也没有什么用，但是价格却便宜多了……”

这种做法在中关村叫“转型”，就是想方设法让你买性能和价格你都不清楚的型号。电子产品的价格在网络上是非常透明的，一般的消费者要买贵一点的东西都要上网检索，看准了价格的，如果你坚持买这款，那么他们是没有多大赢利的。所以他们要引导你转买其他型号，对于这个型号的性能和价格你并不太清楚，给你换一个型号，在加上甜言蜜语，你就要多费银子了。

对付“转型”的办法是，买之前先问专业人士基本的性能，上网检索价格后，到了市场就坚持这种型号不变，你不卖，我找别家去。

乱相二：价格的迷局

在中关村“寻价”是非常难的，同一厂家生产的同一个牌子，同一种型号的摄像机，报价高的报四千多，低的不到三千块，乖乖，价格竟然可以相差一千多。对于这个疑问，销售人员会给你解释：“大哥，不要看他们报价那么低，我还可以比他更低，我将配件的价格报高一些，还不是一样将您的钱给赚走了。”“大姐，他们报的哪个价格绝对比进价还要低，他们就靠配件挣钱，你要是不买配件，他们绝对不卖给你。”……

中关村的销售人员还有一种习惯，他们明白客户不会轻易购买，一定会问几家以上。那么他们很可能给你报一个非常低的价格，这个价格甚至比制造成本都要低，不明白就里的顾客问了几家以后，还是觉得这个价格低，他们最终还会回来购买，这个时候，销售人员就会说：“对不起，这款刚刚卖完，我帮你找其他型号的行吗？”不知不觉又被他引导购买了其他机器，价格一点也不便宜。

对付价格的迷局办法是，认准同样的产品，同样的型号，我要价比三家以上。

还有一种方法可以治这些人乱报价，当销售员报一个比制造成本还要低的价格（这个价格往往比其他报价低出许多），你赶紧答应说买吧。销售员报价在法律上被称为要约，你同意按这个价格说买，那么你的行为在法律上叫承诺，要约发出后，受要约者当即表示承诺那么合同就成立了，你有权要求他们按照这个价格卖给你，他不卖还不行了，你可以起诉到法院要求他们履行合同。你只需要带上录音笔将他们的报价，谈价过程录下来，这个就是证据，这样治几次看谁还敢瞎报价。

乱相三：配件的陷阱

当你几乎要谈好价格准备购买的时候，销售人员又说：“大哥，配件你选什么？国产的，还是原装的？”“配件？难道买摄像机还需要增加一些配件才能用？”他们会顺水推舟，“是的”“电池你选四个小时的，还是八个小时的？说实话四个小时的就足够了。四个小时的一般可以用两个半小时。给你配国产的吧，国产的比较便宜，性能和原装的一样。”什么？使用时间标四个小时的电池，实际上只可以用两个小时，这大概是中关村标法吧，国际惯例都会往保守里标，应该标四个小时的可以使用五个小时才对。

销售人员的这种说法不得不让人怀疑配件有陷阱，就象卖手机的，手机本身由于价格太透明，已经不挣钱，主要靠配件赚钱。他们是不是想让客户买一些不必要的配件，利用配件质量的良秀不齐，赚取利润。买了摄像机，还要配电池，配充电器，配什么编辑软件。其实摄像机本身就有这些东西的，买回去就可以直接用了。有的销售人员还唆使顾客配UV镜，将UV镜的功能说得天花乱坠，UV镜以前我学摄影的时候，老师说过那不过是块玻璃，主要起到保护镜头的作用。你猜他们的报价，竟然敢报800块一个，实际价格不过一、二十块而已。

对付配件的陷阱办法是，首先你要明白，你买的不管是笔记本电脑还是摄像机，都是有最起码标准配置的，一般来讲你不需要在填配置。反正机器买回去就可以用了，我没有办法弄清楚你这些配件的价格又把握不住质量，我不要你的配置不行吗？还有，千万不要以为配件和机器一起买肯定要便宜，他们挣的就是配件钱。

乱相四：票据的出具

中关村买东西，还要问你要不要票（发票）？要什么票？这样他们分别加不同的税钱，这个问题不用去跟他们讲道理：“根据法律规定，你买的东西一定要给我发票”，中关村市场上习惯报不含税的价，他们是不是涉嫌逃税，这个问题由税务机关去管。普通的消费者买了是为了自己使用，多数人不愿意多花一块钱去要发票。

记住了，在中关村购物一定要票据。以防万一出现质量问题，可以作为凭据找商家退换，所以一定要卖家出具票据，如果不要发票，收据等票据也行。中关村购物的质量无法让人放心，在你侃价的时候销售人员不停的提醒你：“大哥，我这绝对是原装进口的，别人报价低，要是给你换一个翻新的部件，您还不是损失更大了？”乖乖，中关村这么险恶，你也会想，他卖我这么贵，是不是也换了部件？我不成冤大头了。那你就要张票据吧，有问题还可以找他算帐，有挽回损失的机会。如果你觉得没有时间，打不起官司，最少你可以凭据这张票据去各个部门投诉，打几个电话就可以了。一般市场管理比较严格，投诉还是非常管用的，不能便宜了这帮坑人的家伙，不能让他们扰乱市场。

要票据，也千万要小心，不管是发票还是收据，仔细看看是不是这家公司的章？写的是不是这个店面的门牌号？ 如果担心这个公司跑了，那你就交一些税钱要一张发票吧，最好要市场开，店跑了，这么大的市场暂时还关不了门，您的利益还是可以得到一些保障。

结语：乱相的治理

对于中关村市场的迷乱，周郎有办法。在中关村设立简易法庭，专门受理质量诉讼。对于价格问题由于是双方协商的，不用去管，主要处理产品质量和配件的诉讼。设立了法庭后自然有好事者告诉顾客如何取证，如何打官司，自然有检验部门前来设点检验，自然有人专门报道质量案件，这些案件一上网，谁还会买你的东西？质量的陷阱自然销声匿迹了。

中关村一条街曾经被称为骗子一条街，中关村虽然改造得很漂亮，但是市场环境并没有去改造。这样一个简单的计策就可以让中关村建立规范的市场环境，市场规范，购物者才放心，中关村市场也将会更加的活跃、繁荣。

这种市场乱相的治理办法当然可以延伸到其他的市场领域。

作者：周郎，电话：010-51662214，电子邮件：68498888@sohu.com。
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